"Исключение Ниссана"

Драма для арбитражного суда, таможни и прокуратуры, в 7 частях.

Действующие лица:

1. ООО "АВТОлогистика" - независимый импортер автомобильных компонентов

2. Ниссан Дзидося Кабусики Кайся (так же торгующая как "Нисан Мотор Ко., Лтд" - правообладатель товарных знаков серии "НИССАН":

№86143	№319248

3. Федеральная таможенная служба (ФТС РФ) - правоприменитель в сфере организации защиты прав интеллектуальной собственности таможенными органами и ведения Реестра объектов интеллектуальной собственности (ТРОИС).

4. Прокуратура РФ - единая федеральная централизованная система органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, в частности за соблюдением прав субъектов предпринимательской деятельности.

5. Арбитражный суд города Москвы - призрак оазиса в пустыне правового нигилизма, последнее прибежище надежды, которая умирает последней.

ПРОЛОГ.

Боевые треножники, нанятые импортерами из параллельных России миров, непрестанно атакуют с воздуха аэропорт "Домодедово" поставками оригинальных запчастей компании "Ниссан". Вот уже более 120 бортов отбомбилось по домодедовскому таможенному посту с холодного февраля 2012 по дождливый апрель 2013 года...

Горстка бойцов ФТС РФ, помня, что позади Москва и заградотряды со штаба в Филях, несмотря ни на что, любой ценой задерживает превосходящие силы противника на 15-18 календарных дней силой закона и арбитражного толкования, безнадежно дожидаясь прихода основных сил со стороны правообладателя с исками по фактам незаконного ввоза. Однако все тщетно...

Несмотря на огромные потери захватчиков, исчисляющиеся миллионами рублей, вредоносные оригинальные запчасти продолжают поступать на изъязвленный метастазами конкуренции рынок России.

И вот коварный захвватчик, истекая безналичными рублями за сверхнормативное хранение в самом дорогом СВХ* Европы (*складе временного хранения - прим. режиссера), наносит нашим стойким Верещагиным подлый удар в спину - подает в штаб на Филях (вместе с прочими интервентами) ультиматум об исключении товарных знаков "НИССАН" из таможенного реестра! Какая беспринципная наглость...

Создается реальная угроза потери последнего бастиона, сберегающего невинность исконно-посконных российских ямщиков от падения нравов и цен на запчасти к заморским самодвижущимся повозкам...

И тогда на помощь горстке бесстрашных бойцов приходят новые силы Добра...

Часть I. Таможня

03.02.2012г. от ФТС из управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы на таможенные посты поступает письмо за номером 14-42/04960, в котором сообщается о внесении в таможенный реестр товарных знаков компании «Ниссан Мотор Ко., Лтд».

С тех пор при каждом поступлении товаров в адрес ООО «АВТОлогистика» их выпуск приостанавливается на десять рабочих дней. На пост приезжают даже не представители правообладателя – компании «Ниссан Мотор Ко, ЛТД», а представители прямого конкурента, такого же импортёра ООО «Ниссан Мануфэкчуринг РУС», которые каждый раз безуспешно пытаются обнаружить в поставках ООО «АВТОлогистика» контрафактный товар, ничего не находят, но и с заявлением об отмене приостановления выпуска в таможенный орган не обращаются.

В результате стоимость каждой партии товара, поступившего в адрес ООО «АВТОлогистика», возрастает на следующую сумму:

№	ДТ	Дата приостановки	Дата выпуска	Хранение на СВХ
1	10002010/060212/0004934	09.02.2012	25.02.2012	49700
2	10002010/070212/0005013	11.02.2012	28.02.2012	31336,8
3	10002010/070212/0005176	12.02.2012	28.02.2012	28317,6
	...	...	...	...
118	10002010/180313/0013859	20.03.2013	04.04.2013	74060
119	10002010/250313/0015267	26.03.2013	10.04.2013	9960
120	10002010/300313/0016376	01.04.2013	16.04.2013	25872
			Итого:	8 589 262,4 руб.

При этом сам правообладатель - компания «Ниссан Дзидося Кабусики Кайся» - не обращается ни с заявлением об отмене приостановления выпуска товаров, ни с исковым заявлением в суд или в таможенной орган за защитой своих прав.

Такое заявление последует, но значительно позже. Компания «Ниссан Дзидося Кабусики Кайся» обратится в суд только в сентябре 2012г. и то только по 20 из 120 фактов приостановления выпуска товаров. При этом умудрится сделать это таким образом, что обращение в суд будет подано в тот момент, когда товары будут уже выпущены в свободное обращение.

А это обстоятельство имеет принципиальное значение, так как:

Статья 307. Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности

4. Объект интеллектуальной собственности подлежит исключению из реестра в следующих случаях:

4) если правообладатель в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратился в уполномоченный в соответствии с законодательством Российской Федерации орган за защитой своих прав либо не обратился в таможенный орган с заявлением об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;

- речь идёт об обращении «в течение сроков приостановления», что логично, так как если обращение в суд последовало только спустя полгода, как это было в нашем случае, непонятно, зачем тогда держать товары на складе временного хранения почти что месяц (20 рабочих дней).

В первом обращении в ФТС об исключении товарных знаков "НИССАН" из таможенного реестра ООО «АВТОлогистика» указала на противоправность действий должностных лиц ФТС в трёх плоскостях:

1. сотрудников Управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы, указавших в письме ФТС № 14-12/04960 от 03.02.2012г. о товарных знаках компании «Нисан Мотор Ко, ЛТД» в разделе шестом в качестве признаков контрафактного товара группы товаров по ТН ВЭД ТС, в результате чего под приостановление выпуска товаров, начиная с 03.02.2012г., попали все без исключения товары перечисленных в письме групп.

2. сотрудников таможенного поста аэропорта Домодедово (грузовой), приостанавливающих выпуск всех товаров, указанных в упомянутом письме, независимо от того, контрафактные они или нет.

3. сотрудников Управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы, не исключающих из таможенного реестра товарный знак «Ниссан» в нарушение п.4 ч. 4 ст.307 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации».

Однако никакого удовлетворительного ответа на свое обращение не получила.

ЧАСТЬ II. Прокуратура

Не получив ответа на основной вопрос своего обращения – третий – о неисключении товарных знаков компании «Ниссан» из таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности, 21.09.2012г. ООО «АВТОлогистика» повторно обращается в Генеральную прокуратуру Российской Федерации по той же самой проблеме.

12.10.2012г. Московской межрегиональной транспортной прокуратурой направляется письмо, в котором говорится, что по пунктам 1 и 2 наших обращений нарушений обнаружено не было. П.3 обращений ООО «АВТОлогистика» по вопросу неисключения товарных знаков компании «Nissan» из реестра, в своём ответе Прокуратура привычным образом игнорирует.

ЧАСТЬ III. Поиски прокурорской компетенции

С момента первого обращения ООО «АВТОлогистика» в Федеральную таможенную службу прошло уже восемь месяцев, а с первого контакта с Генпрокуратурой - пять.

12.11.2012г. Заявитель вынужден направить свой третий запрос в прокуратуру, теперь Московскому межрегиональному Транспортному прокурору Тюлькову В.Г.

Параллельно продолжается заочное общение с Управлением торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы, руководством ФТС и Управлением по противодействию коррупции ФТС.

После нескольких промежуточных ответов (см. приложение № 19,20,21), в адрес общества «АВТОлогистика» Московской транспортной прокуратурой наконец направляется ответ по существу заявленного в п.3 требования (см. приложение № 22,23), который сводится к следующему:

... рассмотрение Ваших доводов в части противоправных действий должностных лиц Федеральной таможенной службы России и ее структурных подразделений осуществляется Генеральной прокуратурой Российской Федерации.

Иными словами, спустя полгода после того, как ООО «АВТОлогистика» отправила своё первое обращение в Генеральную прокуратуру (!!!), которое затем дважды или трижды было переслано в Московскую транспортную прокуратуру, Московский транспортный прокурор А.Ф.Полещук объясняет Заявителю, а не Генеральной прокуратуре (!!!), что рассмотреть данное обращение он не может по причине подведомственности данной категории дел Генеральной прокуратуре (!!!). После чего отказывает (!!!) Заявителю в принятии мер прокурорского реагирования.

ЧАСТЬ IV. Эффект бумеранга и внезапный прорыв

ООО «АВТОлогистика» направила четвёртое обращение к Генпрокуратуре, где описав процесс своего общения с Прокуратурой России (см. этапы № 1-3), задала всё тот же вопрос о законности причин неисключения товарных знаков "НИССАН".

Параллельно было направлено письмо в Правительство Российской Федерации по тому же вопросу, закончившееся очередной вполне ожидаемой отпиской таможенной службы, сообщившей, что «таможенные органы в своей деятельности руководствуются положения действующего законодательства и подзаконными актами»...

Однако на этом, четвёртом, этапе нашего общения с ФТС и Генеральной прокуратурой по вопросу неисключения товарных знаков компании «Nissan» из таможенного реестра объектов интеллекутальной собственности происходит перелом:

И ФТС, и Генеральная прокуратура спустя девять месяцев после первого обращения в ФТС, и шесть месяцев после начала общения, нашли, наконец, объяснение факту неисключения товарных знаков компании «Nissan» из таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности:

товарные знаки компании «Nissan» не могут быть исключены из таможенного реестра, потому что ФТС узнала об этом факте не от сотрудников ФТС и не от компании «Nissan», чьи товарные знаки подлежат исключению, а от общества «АВТОлогистика»

Отличие объяснений Генеральной прокуратуры от объяснений ФТС состоит лишь в том, что в качестве дополнительного основания неисключения из таможенного реестра товарных знаков компании «Nissan» представитель ФТС указывает тот факт, что ООО «АВТОлогистика» является заинтересованным лицом.

ЧАСТЬ V. Удар с фланга

Подводя итоги: Федеральная таможенная служба на наши обращения ответила фактически следующим образом:

А) сотрудникам ФТС известны положения таможенного законодательства, согласно которым объект интеллектуальной собственности подлежит исключению из реестра, если правообладатель в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратился в уполномоченный в соответствии с законодательством Российской Федерации орган за защитой своих прав либо не обратился в таможенный орган с заявлением об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;

Б) сотрудникам ФТС также известно, что компания «Ниссан Мотор Ко, ЛТД» уже более ста раз в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратилась в уполномоченный в соответствии с законодательством Российской Федерации орган за защитой своих прав, а также не обратилась в таможенный орган с заявлением об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;

но:

В) так как об этих фактах сотрудникам ФТС стало известно от ООО «АВТОлогистика», из «заявления сторонней организации», а не из других источников - ст.307 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации", не может быть применена к товарным знакам компании «Nissan».

Однако:

ФТС может узнавать о фактах необращения правообладателя за защитой своих прав или об отмене приостановления из трёх источников:

▪ от «сторонних организаций», в том числе организаций, заинтересованных как в соблюдении закона в целом, так и в не нарушении именно своих прав,

▪ явки с повинной правообладателя: из заявления например, компании «Ниссан Мотор Ко, ЛТД», в котором последняя извещает ФТС о необращении в уполномоченный в соответствии с законодательством Российской Федерации орган за защитой своих прав и поэтому просит исключит свои товарные знаки из таможенного реестра,

▪ самостоятельного обнаружения факта «необращения» сотрудниками ФТС.

Мы не станем рассматривать вариант № 2 - «явку с повинной», по понятными причинам

Вариант №3 тоже неработоспособен - вопросами ведения таможенного реестра, в том числе исключения товарных знаков из реестра, занимается Управление торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы, которое не проверяет по своей инициативе каждое приостановление выпуска товаров на каждом таможенном посту от г.Калининграда до п.Южно-Курильска на предмет обращения или необращения правообладателя за защитой своих прав.

Поэтому единственным способом информирования Управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы, остаётся как раз обращение «сторонних организаций».

Все эти доводы были изложены в пятом обращении к Генпрокуратуре.

В ответ было получено три письма от Ответчика, которые сводились к двум противоречивым выводам:

▪ так как Федеральная таможенная служба узнала об обстоятельствах приостановления выпуска товаров, маркированных товарным знаком «Nissan», не от самой компании «Nissan» и не от сотрудников Федеральной Таможенной Службы, действия ФТС по неисключению товарных знаков «Nissan» из таможенного реестра правомерны,

▪ Генеральная прокуратура России среагировала на наше обращение и вынесла представление по факту нарушения сотрудниками ФТС подзаконных актов.

То есть с одной стороны действия сотрудников ФТС были признаны прокуратурой правомерными, но с другой стороны было вынесено представление по факту нарушения закона/подзаконного акта (инструкций и положений ФТС РФ).

Собственно, сама Федеральная таможенная служба, нашла действия своих сотрудников не только неправомерными, но и даже преступными, направив в Следственный комитет России материалы для возбуждения уголовного дела в отношении сотрудников Управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы как раз по факту неисключения товарных знаков компании «Nissan» из таможенного реестра.

ЧАСТЬ VI. Cadenza maestoso.

Прошло 16 месяцев с момента первого обращения. Первое и оно же последнее препятствие для исключения товарных знаков компании «Nissan» из таможенного реестра – информирование сотрудников ФТС сотрудниками ФТС о том, что им уже более года назад стало известно от «заинтересованного в соблюдения закона» лица - согласно заверениям Ответчика, должно было быть устранено.

Но товарные знаки компании «Nissan» до сих пор присутствуют в таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности, в связи с чем, 20.05.2013г. ООО «АВТОлогистика» снова обращается к Генпрокуратуре с тем же вопросом...

ЧАСТЬ VII. Grandioso Finale

Поскольку ООО "АВТОлогистика" не хочет вести очередную полугодовую переписку с Прокуратурой России всех уровней, а также, учитывая, что с момента первого обращения к прошло уже более года, имеет все необходимые и законные основания для перехода к следующему этапу поиска справедливости и здравого смысла:

Просим суд:

- признать незаконным бездействие Генеральной прокуратуры Российской Федерации в отношении неисполнения обязанности по надзору за соблюдением таможенного законодательства должностными лицами Федеральной таможенной службы, в частности по соблюдению п.4 ч.4 ст.307 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» применительно к товарным знакам компании «Ниссан Мотор Ко, Лтд.».

"Исключение Ниссана"

Смотрите также